Обеспечение исполнения договора 2021
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Обеспечение исполнения договора 2021». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Банковская гарантия по 44-ФЗ существенно отличается от всех остальных гарантий. Закупки по 44-ФЗ проводятся для бюджетных учреждений разных уровней, от государственных до муниципальных. В законе описана каждая процедура, определён закрытый перечень процедур для заказчиков: запросы котировок, аукционы, тендеры, закупки у единственного поставщика, и каждая из процедур прописана подробнейшим образом.
Банковская гарантия по 44-ФЗ
Обеспечение заявки или исполнения контракта — обязательное требование на торгах по 44-ФЗ. Какую гарантию выбрать, решает сам заказчик. Требования к банковской гарантии уже определены в законе. В нём прописан перечень банков, имеющих право выдавать такие гарантии, к тому же они обязаны размещать их в реестре на официальных сайтах в течение одного рабочего дня. Поставщику необходимо отслеживать эту информацию, иначе при её отсутствии гарантия не будет считаться действительной.
Проверка банковской гарантии по 44 ФЗ и 223 ФЗ
Банковская гарантия — самый удобный способ обеспечения гарантийных обязательств поставщика перед заказчиком. Этим часто пользуются мошенники и выдают недействительные банковские гарантии. Обман раскрывается обычно только тогда, когда заявку на участие в торгах отклоняют или заказчик отказывается подписывать контракт. Чтобы этого избежать, можно проверить подлинность банковской гарантии самостоятельно.
На этапе оформления гарантии следует обратить внимание на следующие факторы:
- Долги организации-гаранта. При заключении договора с должником есть риск, что должник превратится в банкрота.
- Маленький список документов для получения банковской гарантии. Обычно гарант запрашивает много документов, подтверждающих финансовую стабильность принципала. Если гарантию выдают по одному-двум документам, велика вероятность, что гарантия недействительна.
- Низкая стоимость банковской гарантии. Гарант зарабатывает на комиссии за выдачу гарантии. Обычно комиссия составляет 5-10% от суммы обеспечения. Но единой формулы нет — у каждого банка свой способ расчёта.
Как работает банковская гарантия
Банковская гарантия функционирует по элементарному принципу: когда участник сделки, у которого есть гарантия от кредитной компании, не выполняет условия соглашения, это бремя возьмет на себя банк. В частности, организации-кредитору потребуется выплатить фиксированную сумму денег, обозначенную в контракте о выдаче банковской гарантии.
Применение гарантии банка подходит всем сторонам сделки:
- поставщик в любом случае получает положенные ему средства;
- покупатель проводит выгодную сделку;
- банк зарабатывает на вознаграждении за предоставленную заемщику гарантию.
Договор о выдаче банковской гарантии и Гражданский кодекс
Из анализа положений главы 23 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что нет обязанности заключать договор между принципалом и гарантом.
При этом банки, которые желают более конкретно описать свои отношения с принципалом, отражают порядок взаимодействия между принципалом и гарантом в специальном договоре- договоре о выдаче банковской гарантии.
Предметом такого договора является выдача банковской гарантии.
При этом в таком договоре о выдаче банковской гарантии могут прописываются следующие условия:
-
права и обязанности банка и принципала;
-
сроки предоставления банковских гарантий;
-
основные условия, при соблюдении которых такие банковские гарантии будут выдаваться;
-
расчет вознаграждения банка;
-
возмещение понесенных расходов банка;
-
вид обеспечения договора;
-
ответственность сторон по договору;
-
порядок разрешения споров;
-
иные положения.
Выдача банковских гарантий относится к банковским операциям (п. 8 ст. 5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 «О банках и банковской деятельности»).
При этом расходы, связанные с оплатой услуг банков могут учитываться либо:
а) в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией (пп. 25 п. 1 ст. 264 НК РФ) либо
б) в составе внереализационных расходов как затраты на осуществление деятельности, непосредственно не связанной с производством и (или) реализацией (пп. 15 п. 1 ст. 265 НК РФ).
Таким образом, организация вправе самостоятельно определить, к какой именно группе она отнесет расходы на оплату услуг банка по предоставлению банковской гарантии согласно п. 4 ст. 252 НК РФ.
Условия банковской гарантии
Для того чтобы получить гарантию, необходимо знать условия банковской гарантии: сроки ее выдачи, размеры комиссии и прочее. Это даст понимание о том, сколько времени понадобится на оформление гарантии и какие расходы это оформление за собой повлечёт. Первым и, пожалуй, одним из важных условий выдачи гарантии является доброе имя клиента, то есть если фирма добросовестно ведёт свою финансово-хозяйственную деятельность, то ее шансы на получение кредитного документа значительно возрастают.
Гарантии используются для обеспечения выполнения государственного заказа, поэтому их сумма может доходить до 30% от стоимости контракта. Комиссия за предоставление гарантии не превышает 3%, срок получения колеблется в пределах от 3 дней до 3 недель (в зависимости от организации, в которую обратился клиент за оформлением документа).
Есть и другие условия банковской гарантии, которые необходимо учитывать:
- наименование гаранта (банк);
- наименование принципала (заёмщик);
- наименование бенефициара (кредитор);
- ссылка на договор, где оговорена необходимость выдачи гарантии;
- максимальная денежная сумма;
- срок, на который выдана гарантия;
- правила произведения платежа;
- положение, направленное на сокращение суммы выплаты.
Как и где можно купить банковскую гарантию
Основные правила по выдаче и покупке банковской гарантии отражены в § 6 главы 23 ГК РФ (статьи 368-379). В соответствии с ними, выдачу банковских гарантий может осуществляться со стороны банков или других финансово-кредитных учреждений. В некоторых случаях также можно купить гарантию не в банке, а в страховой компании.
Если банковская гарантия приобретается в банке, то можно считать, что, по сути, она является кредитным продуктом. Это приводит к тому, что клиенту потребуется собрать большое количество документов, открыть счет в банке, предоставить залог, и только через 2-3 недели он получит возможность приобрести банковскую гарантию. Но этот процесс всегда можно сократить и упростить в несколько раз, доверив получение банковской гарантии специализированной организации-оператору.
Существует несколько видов банковских гарантий:
Таможенная гарантия. Предприниматели, которые ввозят товары в РФ, должны оплатить таможенную пошлину. Предприниматель может обратиться в банк за гарантией своевременной уплаты пошлины.
Гарантия исполнения договора. Это защита одной из сторон договора от нарушения. Например, такая гарантия может обеспечить как обязательства покупателя оплатить товар или услугу, так и обязательства продавца передать товар или оказать услугу.
Платёжная гарантия. В данном случае банк гарантирует заказчику, что оплатит товар или услугу в строго оговорённый срок.
Авансовая гарантия. Банк гарантирует возврат аванса, который выдал заказчик исполнителю, если договор останется невыполненным.
Бухгалтерский учет банковской гарантии
В п. 351 Инструкции, утвержденной приказом Минфина № 157н, указано, что имущество, за исключением денежных средств, полученное учреждением в качестве обеспечения обязательств (залог), а также иных видов обеспечения исполнения обязательств (поручительство, банковская гарантия и т.д.), подлежит учету на забалансовом счете 10 «Обеспечение исполнения обязательств».
В письме Минфина РФ от 27.06.2014 № 02-07-07/31342 сказано, что дата отражения обязательства в виде банковской гарантии должна совпадать с датой ее предоставления. При выбытиибанковскойгарантиисучетаназабалансовомсчете 10 (отражение по счету со знаком минус) указывается дата прекращения обязательства, в обеспечение которого выдана названная гарантия (то есть дата исполнения поставщиком (исполнителем) обязательств, обеспеченных гарантией, или дата исполнения банком требований заказчика об уплате денежной суммы в связи с нарушением поставщиком (исполнителем) обязательства, в обеспечение которого была выдана гарантия).
Представим, что автономное учреждение «Центр развития физической культуры и спорта» объявило конкурс на поставку спортивного снаряжения и установило в документации требование об обеспечении исполнения контракта. Компания-победитель выбрала для этого банковскую гарантию на сумму 170 тыс. руб. со сроком действия три месяца, поскольку он должен превышать период действия контракта, который составляет два месяца.
Какие документы запросит банк
Список документов, которые обязано предоставить юридическое или физическое лицо для оформления БГ определяется каждым банком в индивидуальном порядке. Некоторые банки, стремясь привлечь больше клиентов, сокращают перечень необходимой документации до минимума.
Однако, следует понимать, что в банковском деле существует правило – чем меньше клиент предоставит сведений о себе, тем выше риск и, соответственно, процентная выше ставка.
Традиционно перечень бумаг, предоставляемых для получения банковской гарантии, включает:
- заявку в форме анкеты;
- копии паспортов должностных лиц и учредителей юридического лица/копию паспорта индивидуального предпринимателя;
- бухгалтерскую и налоговую отчетность за требуемый период;
- копию уставных документов со всеми изменениями и дополнениями;
- копию свидетельства о постановке на налоговый учет;
- свидетельство о государственной регистрации (выписка из ЕГРЮЛ/ЕГРИП);
- копии документов, подтверждающих легитимность исполнительного органа юридического лица;
- прочие документы по усмотрению банка.
Почему банки отказывают в выдаче гарантий
Выдача БГ осуществляется банками на основании внутренних положений, содержащих критерии оценки клиентов и перечень требований. Разработка положений осуществляется каждым банком самостоятельно. Если обратившийся в банк представитель бизнеса не соответствует нормативным показателям, в выдаче БГ будет отказано.
Наиболее частыми причинами отказа в оформлении документа являются:
- подача неполного пакета документов;
- размер контракта и сумма банковской гарантии по 44 ФЗ не соответствуют масштабу деятельности субъекта предпринимательства;
- плохие показатели финансовой отчетности;
- убыточная деятельность;
- испорченная репутация и плохая кредитная история;
- высокая кредитная нагрузка;
- отсутствие опыта исполнения госконтрактов;
- наличие задолженности перед бюджетом;
- начата процедура банкротства, ликвидации;
- короткий период деятельности (недавно зарегистрированные юридические и физические лица).
Такие условия предусмотрены ч. 4 ст. 45 Закона № 44-ФЗ и п. “б” Дополнительных требований.
На основании этих норм недопустимо включать в банковскую гарантию:
– требование о представлении заказчиком гаранту (банку) судебных актов, подтверждающих неисполнение принципалом (поставщиком, подрядчиком, исполнителем) обязательств, обеспечиваемых банковской гарантией (ч. 4 ст. 45 Закона № 44-ФЗ);
– положения о праве гаранта (банка) отказывать в удовлетворении требования заказчика о платеже по банковской гарантии в случае непредоставления гаранту (банку) заказчиком уведомления о нарушении поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта или расторжении контракта (за исключением случаев, когда направление такого уведомления предусмотрено условиями контракта или законодательством РФ) (абзац второй п. “б” Дополнительных требований);
– требования о предоставлении заказчиком гаранту (банку) отчета об исполнении контракта (абзац третий п. “б” Дополнительных требований);
– требования о предоставлении заказчиком гаранту (банку) одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии документов, не включенных в Перечень (абзац четвертый п. “б” Дополнительных требований).
Понятие банковской гарантии и ее виды
Обеспечение исполнения обязательств по контракту может быть в двух вариантах – деньги исполнителя до выполнения условий контракта замораживаются на счету или оформляется от имени банка, а он получает за свои услуги определенные проценты. Иногда оформив первый вид гарантии, исполнитель по ходу выполнения условий контракта нуждается в дополнительных денежных суммах, тогда можно оформить переобеспечение гарантии. В итоге, выходит, что второй вариант все-таки предпочтителен, так как деньги исполнителя находятся в свободном пользовании.
Рассмотрим вариант обеспечения гарантии банком. Условия банковской гарантии предполагают, что если не исполнены условия договора, то заказчик имеет возможность обратиться в банк за получением денежных средств. Для поставщика (исполнителя) это означает своего рода стимул следовать заключенному соглашению. В лице гаранта по заключенному соглашению выступает банк или страховая компания. Эти гарантийные обязательства банка (в письменном виде) обязательно регистрируются в реестре, т.е. являются официальным документом.
Получение БГ – пошаговая инструкция
Если ваша фирма вполне проходит по всем требованиям банков и приступает к оформлению по такой схеме:
Шаг 1. Ищем свой банк на сайте министерства финансов (если там его нет, выбираете другой банк);
Шаг 2. Подготовка документов (они должны быть свежими – полученными не ранее, чем за 30 дней до подачи заявки). Основной документ – свидетельство о внесении в ЕГРЮЛ, оно говорит о том, что фирма работает легально и официально. Полный перечень документов можно узнать в банке;
Шаг 3. Заключение договора. Договор обязательно надо дать для изучения юристу. В договоре обязательно должны быть оговорены моменты по поводу БГ: права и обязанности участников сделки, сроки возврата и размеры гарантийного платежа и другие;
Шаг 4. Выплачивание комиссии гаранту. Она выплачивается, когда подписан контракт или в виде ежемесячных отчислений в период срока действия договора;
Шаг 5. Получение банковской гарантии. Получаем гарантийный документ и передаем оригинал заказчику. Кроме БГ банк выдает экземпляр договора и выписку из государственного реестра. Она подтверждает подлинность БГ. Ее легко проверить, надо лишь зайти на сайт госзакупок и вбить номер в нужную ячейку.
Виды банковских гарантий
Есть следующие виды банковских гарантий:
- Гарантия платежа. Гарант обеспечивает перевод одного конкретного платежа в пользу бенефициара.
- Гарантия исполнения контракта. Гарантирует исполнение всех финансовых обязательств по одному конкурентному контракту или договору.
- Гарантия возврата авансового платежа. Гарантирует, что при определенных обстоятельствах (чаще всего при невыполнении условий контракта), аванс, который оплатил бенефициар, вернется ему.
- Тендерная гарантия. Гарантирует, что клиент заключит договор с заказчиком при выигрыше тендера. Документ заканчивает действовать при заключении контракта либо перерастает в гарантию исполнения контракта.
- Таможенная гарантия. Гарантирует, что клиент оплатит все таможенные сборы и пошлины.
В сфере государственных закупок применяются:
- Гарантию для обеспечения заявки. Используется для того, чтобы участник, выигравший тендер или закрытый аукцион, заключил контракт с заказчиком (стоит до 5% суммы контракта).
- Гарантия обеспечения исполнения контракта. Это следующая ступень после гарантии заявки. Обеспечивает исполнение условий контракта (сумма гарантии — 5 — 30% от контракта).
- Гарантия возврата авансового платежа. Обеспечивает возврат авансового платежа, если не были исполнены условия контракта.