Изменение и расторжение договора коммерческой концессии
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Изменение и расторжение договора коммерческой концессии». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Социальному найму жилых помещений посвящены статьи раздела III ЖК РФ. Данный раздел содержит две главы, в которых определяются основания и порядок предоставления жилого помещения по договору социального найма, а также устанавливаются основные правила о таком договоре, конкретизирующие соответствующие положения ГК РФ.
Последствия изменения или прекращения договора коммерческой концессии
Последствия изменения или прекращения рассматриваемого договора ничем не отличаются от последствий при изменении или прекращении иных договоров.
Изменение концессии влечет за собой соответствующие изменения в правоотношениях сторон, все зависит от сути изменений. При этом обязательства сторон остаются в неизменном виде.
Прекращение договора влечет за собой прекращение обязательств сторон по договору; как следствие, пользователь утрачивает права на использование комплекса исключительных прав, который предоставлялся ему по договору.
При необходимости изменить договор концессии или расторгнуть его, когда возникают трудности в данных вопросах, всегда лучше обратиться к квалифицированным юристам и адвокатам, которые окажут качественную юридическую помощь. Таких квалифицированных специалистов Вы всегда можете найти в нашем адвокатском бюро.
Комментарии к ст. 1037 ГК РФ
1. Договор коммерческой концессии, заключенный без указания срока, может быть расторгнут в любое время по требованию одной из сторон. Для этого инициатор расторжения обязан уведомить в письменном виде другую сторону о своем намерении не менее чем за 6 месяцев. Указанный в законе срок является минимально допустимым. Договором может быть предусмотрен более продолжительный срок.
Никаких последствий для сторон договора не возникает в случае соблюдения ими срока предупреждения.
2. Досрочное расторжение договора коммерческой концессии должно пройти государственную регистрацию. Договор считается расторгнутым с момента регистрации соглашения о расторжении.
3. Пункт 3 и 4 устанавливают случаи, когда договор прекращает свое действие независимо от воли сторон.
Расторжение договора франшизы как жестокая необходимость: пример из жизни
Представьте себе предпринимателя Константина, который нашел свою золотую жилу – начал заключать договоры франчайзинга с предпринимателями, тем самым обеспечив себе стабильный доход.
Итак, у Константина 2 партнера – Валентин и Михаил. Оба себе спокойно работают, открыв пиццерии в регионах по франшизам Константина. Роялти выплачивают регулярно, особых проблем не доставляют. И вот, в один прекрасный момент наш франчайзер принимает судьбоносное решение – прогуляться по регионам и лично оценить работу своих франчайзи.
Сказано – сделано. Приехав к Валентину, Константин лично навестил кухню, понаблюдал за производственными процессами, посмотрел на набитый битком зал для посетителей и удовлетворенно крякнул.
Приехав же к Михаилу, Константин впал в священный ужас. Большинство инструкций просто не выполнялись, само заведение находилось на грани разорения, а по залу грустно летали жирные черные мухи. И тут Константин понял, что пришла пора разорвать все отношения, и начал обдумывать порядок прекращения договора коммерческой концессии.
Прекращение договора коммерческой концессии
Договор коммерческой концессии действует в течение срока, на который он заключен, а если договор заключен без указания срока — до прекращения в установленном законом порядке. В период действия договора он может быть изменен или досрочно прекращен.
Изменение договора коммерческой концессии производится по общим правилам, предусмотренным главой 29 ГК. Никаких особенностей законом не предусмотрено.
Договор прекращается в случаях: а) одностороннего отказа от договора, заключенного без указания срока (п. 1 ст. 1037 ГК). Любая из сторон вправе отказаться от такого договора во всякое время, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если 6олее продолжительный срок не предусмотрен договором; б) одностороннего отказа пользователя от договора в случае изменения фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя (п. 2 ст. 1037 и ст. 1039 ГК); в) прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами (п. 3 ст. 1037 ГК). В данном случае необходимо одновременное прекращение прав и на фирменное наименование, и на коммерческое обозначение правообладателя. Если прекращается только одно из них, пользователь имеет право отказаться от договора по правилам п. 2 ст. 1037 и ст. 1039 ГК. Право на фирменное наименование прекращается с ликвидацией его обладателя — юридического лица и в иных случаях (например, в случае судебного запрета использовать данное наименование вследствие принадлежности его иному лицу). Что касается коммерческого обозначения,- то поскольку последнее нигде с должной четкостью не определено, назвать какие-либо конкретные случаи его прекращения затруднительно; г) смерти правообладателя, если наследник в течение шести месяцев со дня открытия наследства не зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 1038 ГК). Поскольку предпринимателем должен быть не только правообладатель, но и пользователь, указанные правила должны быть применены и к нему; д) объявления правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) в порядке, установленном действующим законодательством (п. 4 ст. 1037 ГК); е) в иных случаях, предусмотренных главой 26 ГК, например, при новации или прощении долга.
Коммерческая субконцессия
Согласно п. 1 ст. 1029 ГК РФ договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии. Данные условия должны быть согласованы с правообладателем либо установлены в самом договоре коммерческой концессии.
Заметьте, заключение договора субконцессии в течение определенного срока с определенным числом лиц может быть предусмотрено в договоре коммерческой концессии как обязанность пользователя.
В силу п. 4 ст. 1029 ГК РФ пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не указано в договоре коммерческой концессии.
К сведению. К договору коммерческой субконцессии применяются правила о договоре коммерческой концессии, предусмотренные гл. 54 ГК РФ (если иное не вытекает из особенностей субконцессии) (п. 5 ст. 1029 ГК РФ).
Разница между договором франчайзинга и договором коммерческой концессии
Для того чтобы ответить на этот вопрос, нужно понимать, что в настоящем законодательстве РФ отношения между франчайзером и франчайзи регулируются именно договором коммерческой концессии по статье 1027 ГК РФ.
Что же касается «договора франчайзинга» — то он, по сути, является синонимом «договору коммерческой концессии», который применяется в гражданском обороте. Смесь понятий произошла из-за переноса схемы отношений с иностранной почвы. Договор франчайзинга – это не адаптированная под наши законы транслитерация названия иностранного договора.
То есть один из них закреплён законодательно, а второй используется для упрощённого общения.
ПРАВО НА СЕКРЕТЫ ПРОИЗВОДСТВА (НОУ-ХАУ)
В соответствии со ст. 1465 ГК РФ секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.
Таким образом, правовая охрана секретам производства (ноу-хау) предоставляется при условии, что она отвечает следующим требованиям:
- сведения имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность;
- сведения неизвестны третьим лицам;
- у третьих лиц нет свободного доступа к таким сведениям на законном основании;
- в отношении сведений их обладателем введен режим коммерческой тайны.
В соответствии с пп. 1 ст. 3 ФЗ от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ «О коммерческой тайне» коммерческая тайна — режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. При соблюдении перечисленных выше требований сведения признаются объектом гражданских прав, которые имеют все признаки исключительных прав.
Обладателю секрета производства принадлежит исключительное право использования его любым не противоречащим закону способом (исключительное право на секрет производства), в том числе при изготовлении изделий и реализации экономических и организационных решений. Обладатель секрета производства может распоряжаться указанным исключительным правом. Следует отметить, что перечень исключительных прав, которые могут передаваться по договору коммерческой концессии, определен не исчерпывающе, в связи с чем в рамках договора коммерческой концессии в качестве объектов могут выступать также исключительные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы.
Кроме того, исходя из п. 2 ст. 1027 ГК РФ, договор коммерческой концессии предполагает возможность использования деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя. Деловая репутация и коммерческий опыт правообладателя не относятся к объектам исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности. В связи с этим деловая репутация и коммерческий опыт не могут быть самостоятельными предметами договора коммерческой концессии, поскольку деловая репутация в силу ст. 150 ГК РФ отнесена к числу личных неимущественных благ, а коммерческий опыт правообладателя — это не что иное, как результат приобретенных правообладателем знаний и навыков в силу продолжительной работы в определенной сфере предпринимательской деятельности. В.В. Витрянский справедливо отмечает, что предоставляемая правообладателем пользователю возможность их использования (очевидно, что передать кому-либо свою деловую репутацию невозможно) как составная часть предмета договора коммерческой концессии является характерной чертой этого договора, отличающей его от других типов договорных обязательств .
В соответствии с п. 1 ст. 1028 ГК договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным. Следует отметить, что законодатель не устанавливает требования о необходимости заключения договора коммерческой концессии в виде одного документа, подписываемого сторонами. Вместе с тем представляется, что договор коммерческой концессии может быть заключен исключительно путем составления одного документа, подписанного сторонами. Это объясняется тем, что в соответствии с п. 2 ст. 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии подлежит обязательной государственной регистрации и, соответственно, на государственную регистрацию не может быть представлен договор, заключенный в письменной форме в виде обмена документами.
Договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (в настоящее время — Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам — Роспатент). При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным.
Регистрации также подлежат изменение договора (п. 2 ст. 1036 ГК РФ) и расторжение договора (п. 2 ст. 1037 ГК РФ). До 1 января 2008 г. в отношении договора коммерческой концессии предусматривалось два вида регистрации:
- органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя. Если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве, регистрация договора коммерческой концессии осуществлялась органом, зарегистрировавшим юридическое лицо или индивидуального предпринимателя, являющегося пользователем;
- федеральным органом исполнительной власти в области патентов и товарных знаков в случае использования объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством.
При этом законодатель устанавливал различные последствия отсутствия регистрации договора, в первом случае стороны не имели права ссылаться на договор в отношениях с третьими лицами, а во втором — договор считался ничтожным. О недостатках двойной регистрации договора коммерческой концессии высказывались многие авторы. Отказ законодателя от двойной регистрации договора коммерческой концессии имеет положительное значение, поскольку разрешились проблемы, связанные с трактованием последствий отсутствия регистрации в органе, осуществляющем регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя.
ИЗМЕНЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА
В соответствии с п. 1 ст. 1036 ГК РФ договор коммерческой концессии может быть изменен в соответствии с правилами гл. 29 ГК РФ. Указанное положение означает, что при изменении договора коммерческой концессии стороны должны руководствоваться общими положениями об изменении договора, в том числе относящимися к основаниям и порядку изменения договора.
В гл. 54 ГК РФ отсутствует аналогичное положение относительно прекращения договора коммерческой концессии. По мнению В.В. Витрянского, правильным будет вывод о том, что действие гл. 29 ГК, содержащей общие нормы об изменении и расторжении всякого гражданско-правового договора, в равной мере распространяется на правоотношения, связанные как с изменением, так и с расторжением договора коммерческой концессии .
———————————
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 1041.
Кроме того, в ГК РФ установлен ряд специфических оснований прекращения договора коммерческой концессии.
1. Односторонний отказ от договора. В соответствии с п. 1 ст. 1037 ГК каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока, вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок. Здесь следует отметить, что в ст. 1037 ГК РФ не предусмотрено право на односторонний отказ от договора, заключенного с указанием срока действия. В то же время анализ судебной практики показывает, что суд признает право сторон на односторонний отказ от договора коммерческой концессии, заключенного на срок, в случае, если такое право предусмотрено в самом договоре.
Так, по одному из дел, рассмотренных Федеральным арбитражным судом Северо-Кавказского округа, суд пришел к выводу, что согласно п. 3 ст. 450 ГК РФ в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным. Таким образом, односторонний отказ от договора возможен только в тех случаях, когда это прямо допускается законом или соглашением сторон.
Специальное правило, касающееся применения данного положения к отношениям, вытекающим из договора коммерческой концессии, закреплено в ст. 1037 ГК РФ. В силу п. 1 указанной статьи каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока, вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок. Право на односторонний отказ от договора коммерческой концессии с указанием срока данной статьей не предоставлено. По смыслу изложенных норм и с учетом общих положений о расторжении договора (гл. 29 Кодекса) оно может быть предусмотрено непосредственно в тексте договора .
———————————
Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 22 июня 2007 г., дело N Ф08-3665/2007.
2. Односторонний отказ пользователя в случае его нежелания сохранять договор при изменении правообладателем коммерческого обозначения, входящего в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии (ст. 1039 ГК РФ).
3. Прекращение договора в случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом (п. 3 ст. 1037 ГК).
4. При объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) (п. 4 ст. 1037 ГК).
5. В случае смерти правообладателя, если наследник в течение шести месяцев со дня открытия наследства не зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 1038 ГК). Данное положение закона обусловлено специфическим субъектным составом сторон договора коммерческой концессии.
Следует отметить, что переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.
Библиографический список
1. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М.: Статут, 2003. С. 977 — 978, 989 — 990, 1006, 1010, 1012, 1041.
2. Гражданское право: В 2 т. Том II, полутом 1: Учебник / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. М., 1999. С. 627.
3. Гражданское право: Учебник. Часть II / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Проспект, 1997. С. 651.
4. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй / Под ред. Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина; Институт государства и права РАН. М.: Юрайт-Издат; Право и закон, 2002. С. 833.
Недействительность договора коммерческой концессии: что нужно знать правообладателю
К нам обращаются представители правообладателя, излагаю ситуацию, что получив паушальный взнос, но понимая, что деятельность пользователя не отвечает некоторым их ожиданиям пытаются «выйти из данного договора» гордо заявляя, что на регистрацию предоставление права по договору не подавалось.
Тоже самое касается и пользователя, когда получив материалы коммерческой концессии и начав деятельность, его также постигает разочарование, что данная деятельность является трудозатратной и коммерчески не столь выгодной. И здесь также выкладывается «козырь», что договор на регистрацию не подавался.
Зачастую, в данной ситуации стороны договора уверуют, что при отсутствии регистрации — договора «просто нет», и им ничего не грозит, если просто прекратить взаимодействия без объяснения причин, свободно оперируя при этом понятиями «недействительности» и «ничтожности» подписанного договора.
Давайте разберемся так ли это, и на сколько значимо отсутствие регистрации договора в данной ситуации.
Согласно ст. 1027 ГК РФ:
«По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).»
Ст. 1028 ГК РФ касается формы и регистрации договора коммерческой концессии:
«1. Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме.
Статья 1031. Обязанности правообладателя
1. Правообладатель обязан передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.
(п. 1 в ред. Федерального закона от 18.12.2006 N 231-ФЗ)
2. Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, правообладатель обязан:
обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии (пункт 2 статьи 1028);
(в ред. Федерального закона от 18.12.2006 N 231-ФЗ)
оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.
Комментарий к статье 1037 Гражданского Кодекса РФ
1. Договор коммерческой концессии, заключенный без указания срока, может быть расторгнут в любое время по требованию одной из сторон. Для этого инициатор расторжения обязан уведомить в письменном виде другую сторону о своем намерении не менее чем за 6 месяцев. Указанный в законе срок является минимально допустимым. Договором может быть предусмотрен более продолжительный срок.
Никаких последствий для сторон договора не возникает в случае соблюдения ими срока предупреждения.
2. Досрочное расторжение договора коммерческой концессии должно пройти государственную регистрацию. Договор считается расторгнутым с момента регистрации соглашения о расторжении.
3. Пункт 3 и 4 устанавливают случаи, когда договор прекращает свое действие независимо от воли сторон.
Что такое договор коммерческой концессии
Концессионный контракт – это соглашение, накладывающее на держателя бренда обязательства предоставить другому участнику соглашения:
- право на использование товарного знака и других идентифицирующих продукт объектов;
- технологию производства товара, в т.ч. запатентованные ноу-хау или утвержденный и единый для всей франшизы регламент оказания услуг;
- учебные программы для персонала;
- рекламную продукцию.
Задача подобного соглашения – территориальное расширение бизнеса. Поэтому принимающая сторона должна иметь возможность работать в области, не занятой основателем или другими участниками франшизы.
Главные отличия характеристик концессии и лицензионного договора:
- Возмездность. Стандартное соглашение подразумевает, что держатель бренда получает единовременное вознаграждение и процент от выручки.
- Обязанность правообладателя продвигать бизнес-партнера путем предоставления товарных знаков, рекламных материалов и проведения единых для сети кампаний.
Понятие и требования, предъявляемые к сторонам договора коммерческой концессии и франчайзинга
В соответствии с п. 3 ст. 1027 ГК РФ сторонами договора коммерческой концессии могут являться только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуального предпринимателя. ГК РФ не содержит легальной дефиниции франчайзера и франчайзи (правообладателя и пользователя).
Для правоотношений, возникающих в рамках реализации франчайзинга, а применительно к российской модели организации таких отношений — договора коммерческой концессии, характерен специальный субъектный состав (состав лиц, участвующих в указанных отношениях и реализующих свои субъективные права и законные интересы). Представляется, что к основным участникам относятся лица, обладающие соответствующим правовым статусом, закрепленным в нормах ГК РФ, и без которых возникновение, изменение и прекращение отношений по договору коммерческой концессии невозможно. Главным субъектом договора коммерческой концессии, безусловно, выступает правообладатель — лицо, обладающее исключительными правами, создавшее определенную модель организации производства под своей торговой маркой, использующее товарный знак и преследующее цель расширения своего бизнеса на рынке путем вовлечения в эту сеть других участников — пользователей.
Ответственность сторон по договору коммерческой концессии наступает независимо от их вины.
Правообладатель отвечает не только перед пользователем за ненадлежащее исполнение договора, но и перед третьими лицами – за ненадлежащее качество товаров (работ, услуг). Такая ответственность может быть как субсидиарной, так и солидарной.
Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии. По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем (ст. 1034 ГК).
Изменение условий договора осуществляется: по соглашению сторон; в судебном порядке по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной; при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора.
Любые изменения договора подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение.
Договор коммерческой концессии прекращается в случаях:
а) одностороннего отказа от договора, заключенного без указания срока. Каждая из сторон договора вправе отказаться от него во всякое время, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если более продолжительный срок не предусмотрен договором (п. 1 ст. 1037 ГК);
б) одностороннего отказа пользователя от договора в случае изменения коммерческого обозначения правообладателя (п. 2 ст. 1037 и ст. 1039 ГК);
в) прекращения принадлежащих правообладателю прав на товарный знак, знак обслуживания или коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами (п. 3 ст. 1037 ГК);
г) смерти правообладателя, если наследник в течение шести месяцев со дня открытия наследства не зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 1038 ГК);
д) объявления правообладателя или пользователя несостоятельными (банкротами) в установленном порядке (п. 4 ст. 1037 ГК);
е) в иных случаях, предусмотренных гл. 26 ГК, напр. при новации или прощении долга.
Прекращение договора коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в тех же органах, которые регистрируют заключение этого договора.
В случае прекращения действия одного из исключительных прав, входящих в комплекс исключительных прав, переданных по договору коммерческой концессии, договор продолжает действовать, за исключением тех положений, которые относятся к прекратившемуся праву (ст. 1040 ГК).